法律頻道／新創保密契約 要既繁又簡

商業合作裡，常聽人提及「簽訂保密協定」（NDA），這也是新創公司對外簽署的第一份商業合約，該注意哪些事項？

任何企業間的合作，通常都是從彼此不熟悉，開始進入初步討論，最後達成合作合意，落實成細節文字。因此，邏輯上只有談到了最後，雙方才會真正談成生意，簽下詳細的合約。但討論初期，雙方腦海中只有大致方向，為了進一步討論，勢必需要相互揭露一些商業或技術資料，為保護這些資料，提供之前可能會需要先簽訂保密協定。

意思是說，在即將有更多可能的商業合作展開前，雙方對於資訊、技術等訊息上的來往，牽涉到的內部機密，以NDA確保機密（敏感）資訊的定義、使用、歸還（銷毀）、違約賠償等相關事宜。實務上，雙方均會相對要求對方保護自己揭露的資訊，這樣的NDA則稱為「雙務保密協定」。後續若雙方談成了確定的合作細節，自然會獨立另外簽署一份合作契約，那時內容多半會針對合作商業模式而有更貼切的保密條款。

早期先簽NDA的必要性在於，假設未來雙方的合作沒能談成，至少對這些已揭露的公司機密資料，也有不能洩漏或占為己用的依據。有經驗的都知道，紙上時程進度規畫很少準確，這樣的早期協商會維持多久，甚至可能永遠都沒達成最終協議，因此揭露機密不能不保護。

在簽署的作法上，NDA的範本不難找，每個公司業務都會自行準備，但依我的經驗，要真正簽好保密契約，要做到「既繁又簡」。

一、「繁」指的是將保密範圍定義清楚：常見只寫了「具有XX功能之YY產品模組共同開發案」的標題並不足夠，原因在於，保密合約的目的，在於透過若有違約的賠償效果進而擔保對方不會違約，因此賠償金額不能低，又賠償必須經過法院判決，而法官對於不熟悉的專業領域是否敢判決高額賠償，這就是關鍵。所以，草擬者的責任及專業，在於將雙方公司都尚未具體化的專案，以文字先框架式的描繪出來，具體化到未來非專業的法官能夠理解，並且敢做出大額賠償判決的程度。

二、「簡」指的是除了保密，不要寫太多細節：很多人在合作初期希望先講好一些前提，所以想將獨家合作、最低價格、分潤比例等都寫入NDA，其實那些應該是另外以MOU或是最終交易合約來規範。若對NDA期待過高，只會造成NDA變成實質的交易合約，而忽略其本質目的在於早期的機密保護，最後造成NDA難以簽成。因此讓NDA維持在單純保密，就是最好的安排。

使用策略上，新創公司該知道NDA是獨立存在的契約，並具有法律約束力。個人或是老闆即夥計的小公司，自己不洩漏，公司也就不會違約，通常馬上就能決定簽署。

但大公司面對NDA的態度不同，因人多口雜，過手的人多，洩漏的機會就高，每簽定一份NDA等於多承擔一份鉅額賠償風險，簽署上自然慎重。

從這個角度思考，就知道當大企業若願意與小公司簽署NDA，某種程度上也代表其對於合作案的重視，新創公司也較可以放心投入時間、資源討論合作，否則，即便未來有再多商業機會，可能賠了夫人（時間、資源）又折兵（機密技術）。

新創企業的本質競爭力就是創新，即使大企業也會因為需要創新而與新創合作，NDA常是新創與企業合作的第一份商業合約。NDA配合MOU、交易合約，甚至輔助投資合約，使用得當就能如虎添翼。